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【编者的话】

从业者往往忽视《广告法》第九条第(四)项损害国家尊严或者利益、泄露国家秘密的禁止性规定。在为医疗机构审查广告文案时，智法联律师团队涉及使用中国台湾省医生的表达是否准确，是否使用了错误的旗帜或表达；香港和澳门特别行政区的表达是否合适；对于使用的中国地图是否是中国地理出版社的版本，有些机构习惯使用网上下载的版本，有很大的法律风险等广告合规审查必须注意的要点。

“为什么日本无条件投降？”因为没有YD心胸”、三个典型案例：“香港特别行政区与中国主权国家并列失去国家尊严”和“NX整形外科连锁战略地图使用国界标记明显错误的中国地图”，希望发挥警告作用。

同时，“NX整形外科连锁战略地图使用国界标记明显错误的中国地图”案件经过行政诉讼，虽然对接行政处罚案件是智能法律团队专业律师，但仍相应介绍行政处罚、行政诉讼程序，让读者熟悉和理解上述程序。

01 有关法律、法规和法律责任

《中华人民共和国广告法》

第九条广告不得有下列情形：

(四)损害国家尊严或者利益，泄露国家秘密；

第五十七条有下列行为之一的，工商行政管理部门责令停止发布广告，对广告商处以20万元以上100万元以下的罚款。情节严重的，可以吊销营业执照。广告审查机关应当撤销广告审查批准文件，一年内不受理广告审查申请；广告经营者、广告出版商，由工商行政管理部门没收广告费，处二十万元以上一百万元以下的罚款。情节严重的，并可吊销营业执照，吊销广告发布登记证件：

(一)发布本法第九条、第十条禁止的广告；

02最新的行政处罚案件

上海YD医院涉嫌非法广告

现查明：当事人为提升医院品牌形象和知名度，2018年8月15日，委托关联公司XX网络技术有限公司设计制作“日本无条件投降日，1945年8月15日；为什么日本无条件投降？因为没有YD心胸！因为没有YD的心胸！上海YD心胸医院定点国家临床重点专科共享全球心胸领域新智慧海报广告。

2018年8月15日，当事人通过微信群发布了上述海报广告。

众所周知，日本无条件投降是中国人民抗日苦难的胜利。当事人在上述海报广告中表示，“为什么日本无条件投降？因为没有YD心胸！“损害国家的尊严或利益。

当事人违反《中华人民共和国广告法》第九条第（四）项的规定，决定依照《中华人民共和国广告法》第五十七条第（一）项的规定对当事人处罚如下：

一、责令当事人停止发布违法广告；

二、罚款人民币七拾万元。

上海ND美容仪涉嫌非法广告

经调查：当事人为医疗美容企业，其在 dermes 在微信官方账号上推广光学脱毛中心网站和服务。该网站有六个栏目：“主页、光学持久脱毛、10万名女性见证、五星级服务、活动信息和我们”。其中，主页介绍“10万见证” “一个承诺”在持久承诺中表达 见证十万成就 真正的客户推荐见证了专业、可靠、持久的品牌承诺。*“香港及中国分店客人”的内容。微信微信官方账号有三个栏目:“为了了解我们，甄享体验，积分嬴礼”。其中，团队与“了解我们”栏目
“服务”栏中有“标题” dermes 脱毛是什么样的体验？“到目前为止，香港和中国已经超过了 10万用户见证内容。

当事人将中华人民共和国香港特别行政区与中国主权国家并列失去国家尊严。

违反《中华人民共和国广告法》第九条、第五十七条第（一）项的规定，我局决定责令当事人立即纠正违法行为，并作出行政处罚
下：
1、责令停止发布广告；
2、罚款二捡二万元。

原告昆明EX医疗美容美容诉被告昆明市官渡区市场监督管理局行政处罚纠纷案(2020)云0111行初62号《行政判决书》

2018年7月19日，昆明EX医疗美容成立，查明以下事实：为了业务需要，没有医疗广告审查证书，设计广告内容，在公司门前设置广告牌，公司营业场所，请广告公司喷涂医疗广告，打印广告手册进行宣传，广告内容包括：

1、NX整形连锁战略版图；恩喜细胞重组疗法，韩式小4D面部雕刻，维秘桃胸，黑钻美眼，大韩V复合秘龄术，文字用语和女性形象，如Cleo艳后美鼻、手术整形效果等；

2、还有：NX整形连锁生物细胞抗衰老基地拥有四大板块，引进诺贝尔医学前沿的抗衰老技术，汇集美国、西班牙、日本和中国顶尖医生团队；基地核心GMP实验室是华西医院临床治疗合作项目机构和中国医学科学院联合转型医学实验室；

3、广告中还使用了38名医生的文字和图片，如“实力派专家团队掌握医疗美容领先技能”。

当事人的“NX整形外科连锁战略地图”使用了国界标记明显错误的中国地图，由云南省测绘地理信息局确定，结论为：南海岛点及所有权范围线、钓鱼岛、赤尾岛、阿克赛钦地区、西藏东南部的中国边界。

绝对术语是“引进诺贝尔医学前沿的抗衰老技术，汇集美国、西班牙、日本和中国的顶级医生团队”。

广告中“NX整形连锁生物细胞抗衰老基地拥有康宝丽生物技术、康瑞医疗、康景生物、贝爱特生物四大板块。基地核心GMP实验室是华西医院临床治疗合作项目机构和中国医学科学院联合转型医学实验室”。经证实，成都医学城没有发现“NX整形连锁生物细胞抗衰老基地”的经营主体或组织。成都康景生物科技有限公司与成都武侯恩喜整形外科诊所有限公司签订了合作协议；

未经批准，广告非法使用了“NX细胞重组疗法、韩国小4D面部雕刻、秘密桃胸、黑钻石美容眼、韩国V复合秘密年龄术、Cleo美容鼻”等术语，以及手术整形手术效果的文本术语和女性形象。

该公司的户外广告发布地点相对偏远。当执法人员进行现场检查时，公司于1月7日主动拆除了广告图片。在公司营业场所外，执法人员在3月13日再次检查时，上述广告内容尚未整改。

该公司的户外广告发布地点相对偏远。当执法人员进行现场检查时，公司于1月7日主动拆除了广告图片。在公司营业场所外，执法人员在3月13日再次检查时，上述广告内容尚未整改。同时，原告支出的广告设计服务费和打印费为435元。

当事人使用绝对语言违反《中华人民共和国广告法》第九条第三项、第四项“广告不得有下列情形：（3）使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等语言；非法使用广告绝对语言；

当事人的“NX整形连锁战略地图”违反了《中华人民共和国广告法》第九条第三项和第四项“广告不得有下列情形：（4）损害国家尊严或利益，泄露国家秘密；“非法使用国界标注错误的中国地图，损害国家尊严或利益；

当事人对不存在的主体进行广告，属于《中华人民共和国广告法》第二十八条第二款第一款、第二款规定的虚假广告。

当事人违反《中华人民共和国广告法》第十六条第一款第五项、《医疗广告管理办法》第三条、第七条第一项、第六项的规定。

当事人违反《中华人民共和国广告法》第十六条第一款第五项、《医疗广告管理办法》第三条、第七条第一项、第六项的规定。

违反《中华人民共和国广告法》多项法律规定，当事人发布违法广告的，应当选择“择一从重”的原则进行处罚。但由于当事人发布时间短，广告位置偏远，执法人员主动拆除广告图片，符合中华人民共和国行政处罚法第二十七条的规定，责令当事人停止违法行为，并作出以下处罚决定：罚款5万元，资本：吴捡1万元。

双方争议的焦点如下：

二、被告在对原告进行立案调查和行政处罚的过程中是否存在程序违法行为；

三、被告认定原告违法行为事实是否正确，处罚结果是否合适。

鉴于争议焦点2，法院认为，原告作为广告内容发布的“NX整形外科连锁战略地图”，在阿克赛钦地区和西藏东南部绘制了明显的错误。现原告主张被告的程序违法，理由是被告在送检过程中没有保护对方的复检权利。在这方面，法院认为，原告发布的“恩喜整形外科连锁战略地图”显然缺乏一些领土，这是一个结论，不需要通过测试和识别，但每个中国人和中国企业都应该有土地意识和地理知识。没有必要进行检查和鉴定。被告在检查中是否存在程序缺陷并不影响原告违法事实的客观存在。土地完整性和国家尊严不可侵犯，因此警告原告减少其主观和客观过错的辩护，“地图来源是搜索结果，原告没有这方面的专业知识”。

针对争议焦点三，法院认为：

(一)原告在发布广告时未直接使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等语言，但《中华人民共和国广告法》第九条第三项的内容是“使用‘国家级’、‘最高级’、“最佳用语”，但本规定禁止的绝对用语不限于此，本规定列出其适用的典型事项后，以“等待”表达，这是立法技术中不完全列出的示范性规定。原告在广告牌中使用“汇集美国、西班牙、日本和中国的顶级医生团队”，这是本规定禁止使用的术语。被告认定原告非法使用广告绝对语言，正确认定事实、定性和适用法律；

（2）在原告的广告中，“NX整形连锁生物细胞抗衰老基地有四个板块。基地核心GMP实验室是华西医院临床治疗合作项目机构和中国医学科学城联合转型医学实验室”。事实上，除XX生物技术有限公司外，其他主体都不存在，原告的这种行为显然是发布商品和服务不存在的虚假广告；

（3）原告在发布广告时损害国家尊严或利益，使用绝对语言、虚假广告、非法医疗广告四种违法行为，其中任何一种违法行为的法定罚款范围在20万元以上100万元以下；虽然被告在作出处罚决定时遵循“重选择一个”的原则，但最终结果是“选择一个”，即原告违反了《中华人民共和国广告法》的多项法律法规，也明显考虑了“发布时间短”、“广告发布地点比较偏僻”、从轻减轻情节，如“当事人主动拆除广告”等。被告按照《中华人民共和国行政处罚法》“处罚与教育相结合”的原则，对原告处以“停止违法行为，罚款5万元”，处罚结果不当。

法院认为，人民法院审理行政案件，从以下五个方面审查行政行为的判决：一是主体是否违法（主体越权）；第二，事实依据是否违法；第三，适用法律依据是否违法；第四，是否违反法律程序；第五，是否存在明显不合理（明显不公平、滥用职权）。本院根据以上五个要素进行评论如下：

本案被告昆明市官渡区市场监督管理局是负责市场秩序监督管理、广告活动监督管理的行政执法部门，属于合法、合格的行政主体；

二、原告NX医疗美容广告违反了《中华人民共和国广告法》的多项法律法规；

三、被告依据《中华人民共和国广告法》、适用法律正确的《中华人民共和国行政处罚法》；

2019年11月13日，被告昆明市官渡区市场监督管理局重新立案调查，2020年3月9日，根据原告的听证申请，保护了申请人在听证过程中陈述和辩护的权利。[2020]39号行政处罚决定也明确告知被处罚人不接受处罚决定的救济方法；

5.[2020]39号行政处罚决定书对原告处以5000000元的罚款，系《中华人民共和国广告法》第五十五条、第五十七条、第五十八条“处二十万元以上一百万元以下的罚款”中等幅度，不存在显失公正的情形。

综上所述，本案被诉行政主体在开展行政活动时所遵守的步骤、顺序、方式与时限合法，其间充分听取了当事人的意见、陈述和申辩，进行了听证，体现了正当程序的原则，所作处罚决定，认定事实清楚、适用法律法规正确，符合法定程序，处理结果适当，该具体行政行为合法。原告的诉求事实及法律依据不足，依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：

驳回原告昆明NX医疗美容门诊部有限公司的诉讼请求。

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